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    創紀錄的索賠——1.4億趕工費和3.2億停窩工損失

    作者: 發布時間:2024-02-27 10:51:29點擊:32

    一、案例索引


    高院《湖北洪利高速公路有限公司、北京市政路橋股份有限公司建設工程施工合同糾紛二審民事判決書》,案號(2019)最高法民終1585號,裁判法官謝勇、杜軍、朱燕,案例發布日期2020年3月6日。

     二、案情簡介

    發包方:洪利高速公司

    承包方:北京路橋公司

    案涉工程:湖北省武漢至監利高速公路洪湖至監利段項目(第一標段),長約26KM,中標價格為2636648152元,工期為42個月。

    爭議焦點:

    1、是否存在趕工?如果存在趕工,趕工措施費是多少?

    2、是否存在停窩工?如果存在停窩工,停窩工損失是多少?

     三、最高院裁判摘要

    (一)關于趕工費

    1、 2014年4月23日,北京路橋公司接到洪利高速公司發出的《關于編制倒排工期總體進度計劃的通知》(鄂洪利司【2014】78號),主要內容為:根據目前工程進度滯后情況及2015年底通車的目標,編制倒排工期進度計劃表,并于4月25日前上報總監辦審核、匯總,由總監辦在4月28日前報項目公司。上述事實表明,北京路橋公司承建的案涉工程存在工期進度滯后的事實,并且洪利高速公司要求各標段項目部以2015年年底通車作為目標,倒排工期總體進度計劃,洪利高速公司關于案涉工程不存在趕工事實的上訴理由不能成立。

    2、根據案涉《項目專用合同條款》第11.6條、《通用合同條款》第11.6條的約定,洪利高速公司應當承擔北京路橋公司因為了提前竣工,修改合同進度計劃而由此增加的費用。在北京路橋公司提交的趕工措施費索賠中,其項目經理徐海英在該《索賠意向通知書》上簽名,王詠輝簽名確認駐地監理組收到該意向通知書,并經審核后同意上報。

    3、2014年6月18日,北京路橋公司向翔飛公司遞交了第1期《索賠通知書》,項目經理徐海英簽名,由王詠輝代表駐地監理組簽收,并經審核后同意上報。同日,徐海英在《索賠申請單》簽名,孔靜代表總監辦簽收;6月21日,林宜豪代表總監辦簽名,并同意本次索賠請求(45634399元,含稅金);6月25日,聶天彪代表項目公司(即洪利高速公司)簽收。6月23日,王詠輝在《索賠/金額審批單》簽名,6月24日,林宜豪代表總監辦簽字,認可經核算,本次索賠金額為45634399元;6月27日,陳春林代表項目公司(時任洪利高速公司總經理)簽字,同意該部分索賠,并報請董事會審批。

    4、北京路橋公司還提交了由楊睿制作,項目經理徐海英簽名的本期《工期縮短趕工措施索賠費用匯總表》,以及《趕工增加臨時便道、便橋費用表》《趕工增加圓管涵費用表》《趕工增加臨時用電工程費用表》《趕工增加臨時用地費用表》《趕工增加場地硬化費用表》《趕工增加模板費用表》等作為證明材料,制表人楊睿、復核劉勝、駐地監理組長王詠輝、總監辦孔靜均簽名確認。此后,北京路橋公司繼續按照上述索賠程序,通過翔飛公司向洪利高速公司共計提出5期索賠請求,自2014年4月27日起至2015年4月26日止,經洪利高速公司總經理陳春林最終簽字審核確認,同意趕工措施費累計索賠金額為146672151元。

    5、陳春林作為洪利高速公司總經理,其被公司董事會免除職務的決議時間為2015年12月7日,故陳春林在上述《索賠/金額審批單》簽名的行為屬于履行職務行為,其后果應當由洪利高速公司承擔。二審期間,洪利高速公司未提交足以推翻上述單據的證據。一審判決以經洪利高速公司時任總經理陳春林審核簽字確認的累計趕工索賠金額146672151元,作為認定北京路橋公司的趕工措施費的最終索賠金額,并無不當。對于洪利高速公司關于其不應當向北京路橋公司支付趕工費的上訴理由,本院不予支持。

    (二)關于停窩工損失

    1、2015年4月28日,北京路橋公司向洪利高速公司遞交,并抄報總監辦《關于請求盡快支付工程款的報告》(洪利一標【2015】21號),載明主要內容為:根據支付報表計算至3月25日,洪利高速公司約定支付工程款10.8億元,欠款1.84億元;至4月25日,應當支付11.4億元,欠款2.44億元;目前一標段項目部總計資金缺口1.9億元(欠付材料款1.1億元、勞務費0.5億元、其他款項0.29億元),請求盡快支付工程款。6月3日,北京路橋公司向洪利高速公司遞交,并抄報總監辦《關于未及時支付工程計量款造成停工的報告》(洪利一標【2015】32號),主要內容為:資金缺口大、欠款多,材料供應嚴重不足,已經出現部分班組停工現象,請求盡快解決欠付款項的支付問題,以確保按時完成施工任務。另附加停工統計表、照片。

    2、因洪利高速公司未依約支付案涉項目計量工程款,2015年6月3日,北京路橋公司向洪利高速公司遞交,并抄報總監辦《關于資金不到位嚴重影響生產的緊急報告》(洪利一標【2015】33號)、《關于急需資金維持社會穩定的緊急報告》(洪利一標【2015】56號)、《關于申請支付民工工資及工程款的報告》(洪利一標【2015】58號),請求解決欠付工程款問題。

    3、2015年8月17日,北京路橋公司向湖北省洪湖市人力資源和社會保障局發出《關于洪湖市人力資源和社會保障局勞動保障監察限期改正指令書的回復》(洪利一標【2015】60號)、2015年10月15日,洪利高速公司向總監辦、各標段項目部下發《關于要求維護人員及設備等施工力量穩定的通知》(鄂洪利司【2015】199號)、以及前述北京路橋公司為了催促洪利高速公司盡快支付欠付工程款所發出的相關報告等證據,可以證實洪利高速公司存在欠付案涉工程款的事實。洪利高速公司沒有履行約定支付案涉工程款的合同義務,其欠付工程款的行為不但影響案涉工程的施工進度,并且最終導致湖北省荊州市交通運輸局依法解除其特許經營權。

    4、2015年5月24日,北京路橋公司根據《通用合同條款》(2007版)第17.3.3條、第22.2.1條、第23.1條的約定,向翔飛公司遞交《索賠意向書》,就機械設備停滯費、人員窩工費及工期等事項,提出索賠,項目經理黃智軍、駐地監理組王詠輝簽名,并同意經審核上報。

    5、2016年5月26日,北京路橋公司向翔飛公司遞交《索賠通知書》;同日,遞交《索賠申請單》,總監辦孔靜簽收;林宜豪代表總監辦簽名,并同意索賠申請。此后,王詠輝在《索賠時間/金額審批表》上簽名,并載明經審核,索賠申請依據合理,證明文件齊全,同意上報;林宜豪亦簽名確認,經核算,索賠費用為8731716元,工期順延28天。

    6、2016年6月4日,陳春林代表項目公司(即洪利高速公司)簽名,并經審核確認,同意本次索賠金額為8443783元,請董事會審批。

    7、北京路橋公司還提交了由項目經理黃智軍簽名,何龍制表的《停工索賠費用匯總表》(2015年4月27日-5月24日);以及機械組長、工區長共同簽名的三個工區《機械、設備停滯費用統計表》《路面工區機械、設備停滯費用統計表》;由工區長、監理工程師共同簽名的三個工區《民工窩工費》《路面工民工窩工費》統計表;何龍制表、劉勝復核的《機械設備停滯臺班統計表》《人員窩工工日統計表》等證明資料。

    8、北京路橋公司依據上述索賠程序,連續向洪利高速公司提出停窩工索賠主張,共計19期,累計主張索賠金額334110077元(工期584天),經總監辦核算,并經洪利高速公司總經理陳春林簽字確認同意的累計索賠金額為323,092,619元。

    9、洪利高速公司上訴主張,一審法院認定陳春林于2015年12月7日被免職,卻對截止2016年11月30日陳春林簽字的停窩工損失予以確認,相互矛盾。但是,洪利高速公司未提交證據證明其免除陳春林職務一事通知了北京路橋公司,而且洪利高速公司在二審庭審中也認可在免除陳春林職務之后,案涉工程部分工程進度款仍由陳春林簽字后進行支付。故本案沒有證據表明,北京路橋公司系在知道陳春林被免職的情況下,仍向其申報停窩工損失。在這種情況下,洪利高速公司董事會免除陳春林職務的決議不能對抗北京路橋公司。

    (三)最高院終審結果

    維持湖北高院(2017)鄂民初29號一審判決——趕工期間措施費共計人民幣146672151元和工程停工、窩工期間損失共計人民幣325946982

     四、啟示與總結

    1、本案為了實現2015年底通車目標,2014年4月23日洪利高速公司通知北京路橋公司倒排計劃趕工,洪利高速公司自2014年4月27日起至2015年4月26日累計同意趕工費146672151元。法院依據雙方確定的趕工費146672151元進行判決,就趕工費金額認定問題從證據角度講沒有問題。停窩工金額根據洪利高速公司總經理陳春林簽字確認同意的累計索賠金額為323,092,619元,從證據角度講也沒有問題。但問題是趕工計劃和趕工費是否實際履行,趕工費和停窩工費是否存在重復?

    2、趕工的目的是“實現2015年底通車目標”,即洪利高速公司實現2015年底通車目標對價是給北京路橋公司支付趕工費146672151元,這是合同應然狀態。

    3、如果實際情況是洪利高速公司沒有支付趕工費146672151元,北京路橋公司也沒有趕工亦或沒有按照趕工計劃進行投入,2015年底通車目標也沒有實現,這是合同的實然狀態。

    4、雖然雙方對趕工計劃和趕工費用進行了約定,但是實際雙方沒有履行,洪利高速公司合同目的“實現2015年底通車目標”沒有實現,洪利高速公司還有支付對價的義務嗎?

    5、本案2015年底通車目標并沒有實現,原因有洪利高速公司存在欠付工程款,有2015年4月28日《關于請求盡快支付工程款的報告》等證據證明,亦即雙方的趕工計劃并未得到執行,法院支持了停窩工損失,洪利高速公司還有全額支付趕工費146672151元的義務嗎?

    6、如果北京路橋公司按趕工計劃進行了實際投入(人員設備等),因洪利高速公司存在欠付工程款,現場存在停窩工的事實,那么北京路橋公司按趕工計劃進行了實際投入已經(人員設備等)已經在停窩工索賠中得到彌補,亦不能再要求支付趕工費,重復計算。

    7、本案索賠成功的關鍵是索賠洪利高速公司已經審批確認,法院根據雙方確認的證據進行判決。本案不是政府投資項目,業主敢批,法院敢判。如果政府投資項目,業主不會批,即使批了,政府審計也通不過,法院也未必這么判。

    8、創紀錄的索賠——1.4億趕工費和3.2億停窩工損失最高院終審定案,實屬罕見。




    工程窩工、中途停工及停建結算索賠處理方案

    1、索賠處理原則及依據

    1.1總則

    1.1.1為了規范建筑市場管理,維護工程發包雙方的合法權益,合理解決建設工程中途停工損失的補償事宜,根據相關法律,法規,標準制定本辦法。

    1.1.2本辦法使用于因發包人的原因致使工程中途停建,緩建,應由發包人向承包人補償的停工損失。因不可抗力或承包人責任導致中途停工的損失應該按其他法規另行處理。

    1.1.3中途停工后,發承包雙方均有采取措施以減少或防止擴大損失的義務。

    1.2補償原則

    1.2.1施工合同,補充合同和現場簽證中如對停工日期,看護費用,周轉材料和機械停滯已有約定時,應按照約定的原則作為計算補償的依據。

    1.2.2事前沒有約定補償原則的,雙方可另協商處理。

    1.2.3處理索賠時應遵循兩個原則,一是所發生的費用應是承包商履行合同所必須的和已經實際發生的;二是承包商不應由于停工的發生而額外受益或額外受損,即對實際損失進行賠償。


    2、索賠處理的事件

    2.1事件產生原因分類

    2.1.1 建設工程承包商窩(停)工原因

    2.1.1.1承包商在建設工程合同簽署后依約將設備、人員、物資、材料等進場或者承包商按照建設方(業主)指令將上述所列條件進場,但隨后建設項目被撤銷而產生窩工;

    2.1.1.2承包商經招投標程序中標并簽約后將設備、人員、物資、材料等進場,但建設方(業主)因其自身在招投標過程中的單方過錯致使承包商的中標和合同被行政職能部門撤銷而產生窩工;(建設單位書面手續)

    2.1.1.3承包商因建設方(業主)在建設項目土地征用、拆遷安置、拆遷補償等方面的原因造成建設項目依約施工時間被延誤而造成窩工;

    2.1.1.4承包商承建的工程項目在承包商依約進場后或施工過程中因建設方重大設計變更而產生窩工;

    2.1.1.5承包商承建的工程項目因建設方依約應當提供的水電設施、原材料供應、設備、場地、技術資料等供應障礙或供應滯后而產生窩工;

    2.1.1.6承包商在施工過程因建設方或建設方聘用的監理方的指令而產生的與第三方工作面干擾而產生窩工或者承包商按照合同規定的項目和工期要求施工所必然產生的與第三方工作面干擾而產生窩工;

    2.1.1.7承包商在施工過程中基于建設方工程價款支付能力受限的原因而產生的合理窩工;

    2.1.1.8建設方基于施工安全或項目建設期間的協調或基于其對工程項目的考量或者基于自然、地質原因而指令停工;

    2.1.1.9建設單位直接分包的工程(弄清楚合同關系),分包單位工作面移交遲延而影響停窩工;建設單位直接分包(建設單位于分包單位簽訂合同)、建設單位指定分包單位(總包單位與分包單位簽訂合同)兩個概念弄清楚;

    2.1.1.10

    2.1.2建設工程建設方窩(停)工原因

    2.1.2.1合法分包商因總包方的停工指令而停工。在管理過程中停工原因必須分析、明確,參與單位必須命令一致,具備相關書面文件,找到索賠源頭;

    2.1.2.2分包單位(總包發包)工作面移交遲延而影響停窩工;

    2.1.2.3總包商提供的設備物資供應遲延、與第三方工作面干擾而影響工期;

    2.1.2.4總包商設計變更或者施工圖變更而影響工期;

    2.1.2.5總包商工程價款支付能力受限等原因產生的分包工程窩工;

    2.1.2.6總承包組織協調原因,造成現場吵架、打架等事件而停窩工;

    2.1.2.7注意鬧市區環境、噪聲影響的停工,施工進度的放緩,從而影響總工期;總包單位與建設單位的積極協調非常重要。

    2.1.2.8避免高考、中考影響,導致窩工影響總工期,總包單位自行負責;作為有經驗的承包商投標時均該考慮。

    2.1.3其它合理的原因所致窩工

    2.1.3.1區域性的政策性文件導致停工,建設單位的確認與積極協調,為總工期做好伏筆;土方挖運限行、行政檢查、政府大型活動舉辦等。

    2.2索賠具體事件歸集

    嚴格區分停建,后期續作和停建完全移交兩種情況,索賠具體事項完全不同;

    2.2.1人工

    2.2.1.1勞務人員:人工定價爭議,勞動力組織不力、資源配給不當或突生變更,工序銜接混亂、矛盾影響,相互工作面影響,存在再分包,工作界限及范圍存在爭議,勞動力帶班不作為等,導致進度難以保證。

    2.2.1.2管理人員:工期延誤,停工期間未產生產值或產值減少,管理取費不足,存在索賠損失。

    2.2.1.3保衛:工期延誤,停工期間未產生產值或產值減少,安全文明取費不足,存在索賠損失。

    2.2.1.4普工:過程普工費用,退場普工輔助費用

    2.2.1.5信息價格(人工)變動

    辦理簽證(時間推移,條件變化);

    實際價格不變,信息價調減;

    實際價格調增(現場具體情況而定,時間、工程量、班組是否更換等),信息價調減或不變。

    注:查找人工費用調整的政策文件。

    2.2.2材料

    弄清楚承包工程的工作范圍,細節內容,提前做好材料采購合格供方考察評定、詢價,分包單位和各方考察評定、詢價,以避免影響施工程序安排。

    2.2.2.1周轉材料:架管(型號)、扣子(型號)、頂托、型鋼(型號)、鋼絲繩(型號)、繩卡、卸料平臺、工具化型材、腳手板、模板(厚度要求)、木方;

    注:根據工程具體情況,鋼管、扣件、型鋼等二次搬運費索賠

    2.2.2.2實體材料

    材料資金積壓導致資金成本增加;

    2.2.2.3工程現場閑置原材料:以進貨價格或者進貨當月信息價計

    2.2.2.4工程現場閑置半成品:半成品量+材料損耗量+制作費+搬運費+其他費用(EG:退場時,小工輔助費用)

    2.2.2.5零星材料等采購及租賃計劃準確完整

    2.2.2.6運輸費用

    2.2.2.7運輸問題必須考慮清楚,切底解決,保證配送及時,保證現場需要。

    注:非長期合作伙伴,必須實地考察,弄清楚貨源及供貨商實力,弄清楚運輸機械的實力,測算運輸成本,尤其在郊縣或偏遠地區作業。

    2.2.2.7信息價格變動

    市場價格跟蹤,實際成本控制;

    信息價格的變化,分析走勢,確定利弊;

    進口材料(尤其是裝飾工程、鋼結構工程),匯率影響;

    主動及時認價與定價,合同條件變化,有權利與各方進行協商處理,達到互補目的。

    2.2.3機械

    2.2.3.1大型施工機械(分清楚自有設備,租賃設備,詳見設備清單附表)

    2.2.3.2小型施工機械(分清楚自有設備,租賃設備,詳見設備清單附表)

    2.2.3.3發電機組(分清楚自有設備,租賃設備,詳見設備清單附表)

    2.2.4、臨電、臨水

    窩工狀態,給予補貼,按照臨電臨水施工費用8.0元/m2(成本測算數據,無依據)進行計算,按照合同工期測算每天臨電臨水費用,按照產值比[(擬定產值-實際產值)/擬定產值]進行補貼

    停工狀態按照實際使用進行結算

    2.2.5臨時設施

    2.2.5.1弄清楚實際臨設清單及費用,便于實際索賠結算;

    2.2.5.2窩工狀態,臨設取費不夠,可采取階段性補償,按照正常工期計算每天的臨設費用與階段滯后工期進行補償;中途暫時停工狀態,自購臨設,應該計算折舊和維護費用,租賃臨設,應該計算租金,且有最低租賃期限(在合同中應該體現);停建結算狀態,應該記取全部臨設費用(按照臨設方案搭設完成了),作為施工單位來說,已經全部投入了?!究烧劚壤髻r】

    2.2.6安全施工管理

    窩工、中途暫時停工狀態,自購(租賃基本不存在這種形式)臨時用電設施設備,應該計算折舊和維護費用,給予適當補貼;

    設備二次運輸及安拆費,弄清楚是否存在二次運輸及安拆,弄清楚二次運輸及安拆的原因、條件等;

    停建結算狀態,按照施工組織進度計劃,記取擬定完成工程量的全部安全費用(按照臨設方案搭設完成了),作為施工單位來說,該階段所有的安全設施均已投入了,應記取該階段全部安全施工費用?!究烧劚壤髻r】

    2.2.7文明施工管理

    窩工狀態,可索取現場維護費用、保潔人員費用等補償;中途暫時停工狀態,可按照擬定施工計劃而未施工部分工程量索取文明施工費用利息、維護費用、保潔人員費用;停建結算狀態,應該記取全部文明施工費用,作為施工單位來說,基本上已經全部投入了?!究烧劚壤髻r】

    2.2.8日??赡墚a生的工期索賠

    2.2.8.1生產組織管理:因計劃或調配不好,工作人員沒有工作可做或不能發揮作用

    2.2.8.2技術質量管理

    2.2.8.3質量、安全行政監督(參與單位)

    2.2.8.4周圍環境協調

    2.2.8.5夏季(高溫)、冬季(濃霧)

    2.2.8.6洪澇季節

    2.2.8.7節假日

    2.2.8.8高考中考

    2.2.8.9環境整治

    2.2.8.10質量驗收(工序驗收、階段驗收、竣工驗收)

    2.2.8.11總部管理費(延期期間所增加的管理費:總部職工工資、辦公大樓、辦公用品、財務管理、通訊設施、現場檢查指導工作費用等)

    2.2.9※工程資金成本索賠※

    2.2.9.1弄清楚合同中預付款、履約保證金、付款條件、尾款支付、質量保證金、罰款及獎勵等約定;

    2.2.9.2明確公司貸款、銀行貸款、合同墊款約定、工程款拖欠支付、履約保函等情況的處理辦法;

    2.2.9.3明確資金利息如何記取以及利息的延續性和完整性等;

    2.2.9.4支付拖欠的工程款時,首先解決工程款利息、違約金及履約保證金,再支付支付拖欠工程款,在收據或票據一欄注明;

    2.2.9.5根據FIDIC合同條款,明確工程款拖欠或無力支付,施工單位所擁有的索賠權利及可以采取的相關措施,尤其注意的是,7天、14天、28天、56天、84天幾個時間,索賠報告時效性、內容的完整性;

    2.2.9.6停工期間履約保函延期的相關費用,根據開具保函的銀行規定計算。

    2.2.10利潤的索賠

    2.2.10.1工程處于施工狀態,只要是建設單位原因引起了產值減少(利潤減少),均可索賠。EG:工程范圍的變更、文件缺陷、技術性錯誤、業主不能按照合同規定時間提供場地、現場窩工等

    2.2.10.2工程停工狀態不宜索賠利潤,雙方達成的協議,停工了就不存在施工,不存在付出,就不存在利潤;工期延長不宜索賠利潤,雙方達成的延長協議,在工程產值中已經包含了利潤。

    2.2.11※工程保險費用的索賠※

    弄清楚建安工程一切險和社會勞動保險工程開工時誰支付,若果施工企業墊付,停建結算退場時,注意從建設單位扣回,不要采取從下家施工單位扣除。

    2.2.12工程材料價格與人工價格的索賠

    2.2.12.1工程量的增減(合同規定);

    2.2.12.2停工等建設單位原因引起的人工費用的增減【可談比例索賠】

    2.3建設工程窩工法律事實的確認

    承包商(包括合法分包商)在基于合同或者施工指令進入施工現場后,由于建設工程在國家產業政策、環保要求、設計、地質、自然條件、安全、材料供應、工作面交叉干擾等諸多方面和環節存在人力所不能完全掌控的情況或故意或者過失的人為因素,不同程度的窩工是正常的,但作為承包商(包括合法分包商)而言,為維護自身的合法權利和利益,就應當對窩工進行合理合法的索賠,這是正當權利和要求,無可厚非,但要實現窩工索賠,就應提供窩工的有效證據以進行證明,從司法證據的角度就是對窩工事實和相關損失的確認。在建設工程施工過程中,常見的或者可以合法確認承包商(包括合法分包商)窩工事實的確認形式主要有以下方法和措施:

    2.3.1指令停工

    建設方指令停工或者通過其工程監理向承包商下達停工指令,在這種明確窩工的情況下,應同時明確窩工項目(或工作面)、窩工設備、窩工人員、窩工時段的具體狀況明細。在此情況下,應當憑停工指令獲得窩工的有效簽證。

    2.3.2窩工簽證

    建設方或其工程監理既未下發停工指令,但事實已產生窩工,承包商將窩工事實以及窩工所涉項目或工作面、窩工設備、窩工人員、窩工時段以工程量簽證單或者報告形式呈報業主或監理,在獲得簽證或者批復后,窩工事實即得到確認。在此條件下,施工方(包括分包商)應當特別注意窩工的客觀事實和法律事實之間的聯系和區別,窩工作為工程量的計價結算基礎,在未獲得建設方或者監理的窩工簽證或者有效批注時,只能認為是客觀事實,并且這種窩工事實極易為后續的施工行為所覆蓋,導致取證困難,所以,應當謹慎地作好窩工簽證,將事實窩工客觀事實轉變為窩工法律事實,以利于在協商、調處、仲裁或者訴訟時持有鞏固的證據,使窩工結算和索賠得以實現。

    2.3.3窩工公證

    建設方或者其監理既未下發停工指令,又未對承包商就窩工事實所呈報的窩工工程量或報告進行簽證確認或批復確認的,承包商可以向公證機構提出申請,由公證機構派遣公證人員代表公證機構專門就窩工客觀事實進行現場公證,經公證機構勘估后以公證書形式對窩工事實進行公證確認,并以此作為結算窩工和索賠的依據。

    2.3.4證據保全

    建設方或者監理(包括總包商對分包商)既不下發停工指令,也不對承包商就窩工事實所呈報的工程量簽證單或報告進行簽證或批復確認的,承包商擬就窩工損失提起訴訟或者已在訴訟過程中的,承包商可以根據民事訴訟證據提取的有關規定,以承包商難以獲得有效證據,且該證據系案件核心事實為由,申請法院依司法職權調取和保全與窩工事實相關的證據,并以此對窩工證據進行司法固定。

    2.3.5協商確認

    建設方或其監理與承包商(包括總包商對分包商)針對窩工事實,在窩工項目或工作面明確的情況下,就窩工時段、窩工設備、窩工人員進行協商和談判,最終就上述窩工事實達成協議或者會議紀要或者備忘錄等形式,并以此對窩工事實進行確認。


    3、窩工、停工時間確認要求

    3.1弄清楚合同簽訂開工時間、實際開工時間、書面確認開工時間、竣工驗收通過時間(清楚工作范圍)、合同工期、中途停工時間(停工協商時間、停工報告上報接收時間,如果不接收,公正送達,且公正費用索賠)、工程復工時間;

    3.2 無停工協議和簽證時,一般應按發承包雙方的書面通知或書面報告中的時間確定:根據施工合同通用條款13.2條規定,發,承包人發出書面停工通知或報告后,對方應在14天內確認停工(復工)日期,逾期不確認也不提出修改者,視為同意該通知或報告中的停工(復工)日期?,F場監理工程師簽認的實際停工日期與通知或報告日期不一致時,應該以現場監理工程師簽認的日期為準。但累計日期有誤者應予以糾正。停工日期均以日歷天計算,計算停工損失時,必須有對方收到該文件簽收手續的證據。根據雙方確認的停工日期或根據第六條確認的停工日期,是計算工地看護費,周轉材料和施工機械停止補償費的依據;

    3.3工程窩工、停工,均造成工期補償、經濟補償,在合同竣工工期不變的情況下,要把窩工、停工的工期搶回來,肯定還需要計算趕工費用,如果建設單位不確認趕工費用,按照窩工、停工情況補償工期,施工工期相應順延;

    3.4※周計劃、月計劃、總工期,既是建設單位對施工單位的要求,也是項目部工作緊湊安排節省成本的途徑。在施工合同中,有工期獎懲條例時,總包單位更應該緊湊、合理、可操作地計劃和安排工期??偘鼏挝痪鶓獙⒅苡媱?、月計劃、總工期以書面形式讓建設單位、監理單位簽收,為窩工、停工工期及經濟索賠做好伏筆;

    3.5※工期索賠的重要性:工期索賠關系到經濟損失、趕工費用及尾款的處理,只要存在就必須爭取,關鍵節點工期必須得到建設單位的確認,否則采取公正送達,過程中就必須控制好節奏,讓建設單位明白國有企業及項目部的操作模式,尤其是在郊縣或二級城市,有利于工程的最終結果;

    3.6※停工處置辦法必須在停工方案中明確停工時間及期間,否則應該采取補救措施或者采取降低損失的措施。在FTDIC合同條件中,暫時停止施工,暫停時間已持續84天以上,暫停影響到整個工程的,承包方可終止合同。發包方長期拖延付款,造成承包方停工達56天或84天之久,雙方又未能對延期付款達成協議的,承包方應當對工程的前景有合理的預見,對風險有較理性的把握,應積極采取措施,降低損失,因而有義務及時做好人員和機械的安置工作。因此,我們認為:在合同沒有約定,雙方又達不成協議的情況下,對推行《建設工程施工合同示范文本》(1999)以前的工程,停工時間可參照FTDIC合同條款按84天計算,以后的工程可參照示范文本按56天作為計算人工、機械的停工天數。為了56d后的損失索賠打下伏筆,作為總包的遇見性來說,工程復工的可能性較小,可能成為“爛尾樓”,過程中必須以函件的形式向建設單位告知,執行減低損失的方案,建設單位不同意執行,有機會索賠,否則就應該按照降低損失方案進行處理。

    3.6※窩工的判定:【窩工是否嚴重,可以按照產值比值,或者按照工期比值,或者按照人工費用比值來衡量】[(擬定產值-實際產值)/擬定產值可以表明人工、產值、工期滯后情況及窩工狀態,值越大,窩工就越嚴重]?!究烧劚壤髻r】


    4、索賠處理舉證

    把握趨勢,能達成一致的,一定達成,尤其是判斷會走到訴訟階段的,即使有些約為降價,只要高于成本的,都應該簽字確認;

    行政部門、造價管理部門文件、詢價文件;

    公司函件、公司協調會議紀要及簽到表、律師函件;

    預算部門資料嚴謹、周密,依據充分,證明文件齊全,計算文件嚴密,現場簽證確認單;

    資料部門的往來函件、項目協調會議紀要及簽到表、監理例會紀要及簽到表、收發文薄、工期及經濟索賠報表;

    合同及協議(檢驗、勞務、分包、材料供應等);

    檢驗、勞務、分包、材料供應等索賠文件;

    安全日志、施工日志、檢查驗收紀要、砼澆筑令、檢驗委托書等;

    工資發放記錄等;

    施工圖紙、會審紀要、設計變更及簽證及其收發記錄,施工組織設計,專項方案,進度計劃等;編制詳細停工處理方案(明確時間、數量等);

    現場影像資料、會議錄音資料(錄前告知);

    注:安全日志、施工日志詳細明確事件、時間(開始與結束)、地點(部位);

    明確歸檔清單,包含工程資料歸檔、管理(安全與質量)資料歸檔、材料資料、索賠資料歸檔(每筆資料均應該完整);

    索賠資料歸檔需要各部門聯動,專門設定索賠資料檔案袋。存在索賠事件,各部門均應對索賠資料進行分析、協調、補充,做到有理有據、檔案齊全、檔案完整,留存至工程結算。做到工程質量終身制、工程經濟終身制,必須遵守的原則!!!!!!


    5、窩工、停工損失的計算

    5.1計算方法:實際費用、總費用(修正總費用)、定額清單組價

    5.2細部計算辦法及注意事項

    窩工采用局部工期補償(實際費用辦法計):通過周計劃、月計劃、監理例會紀要則算,判定窩工程度,則算損失;部分窩工費用無法計算的,可采取總費用法,進行索賠,窩工總工期知道,測算出窩工費用。

    窩工、停工后,如果總工期延長,存在工程資金利息(完成工程質保金、結算尾款等)索賠;如果總工期不變,存在趕工費用索賠。

    5.2.1人工補償費用計算

    清單定額:每天管理費=正常管理費/合同工期×再考慮系數(結合停窩工時間及管理人員數量、工資水平考慮);工人工資:停工期間現場定額人工費×20%×停工時間(Max=56d,否則采取辦法)。

    實際費用法:管理人員工資:管理人員實際數量×工資水平(當地日平均工資)×停工窩工時間;工人工資:現場人工數量×信息價計日工工資×停工時間(Max=56d,否則采取辦法);

    5.2.2工地看護費用計算

    為保護已完工程,現場停滯設備,半成品和材料不受損壞和丟失,承包人在現場派駐必須的看護人員,是承包人履行合同責任而采取的必須措施,該看護費應由發包方程承擔。

    清單定額:含在治安綜合治理費用,應該按照擬定產值取費;

    實際費用法:現場實際成本費用計費(人數待商議,四川還沒有相應規范標準)

    EG(價格待議):施工現場面積在5000M2以內的設看護人員2人/每晝夜,超過5000M2的設看護人員3人以上/每晝夜;每晝夜工資單價由雙方協議確定,協商不成的可按40元/每晝夜,即40元/每日歷天/人。

    5.2.3臨時設施費的補償

    清單定額:根據臨設方案,只要做了,應該全部產值取費;

    實際費用法:現場實際成本費用計費【施工單位而言,Max(清單定額取費實際費用)】

    5.2.3.1合同承包價中的臨時設施費是滿足整個合同工期施工需要所支出的費用。如中途停工時,應視具體情況進行補償。

    5.2.3.2未竣工或中途停工的工程,雙方擬解除合同辦理結算,臨時設施補償費可分別按以下的方法計算

    1、按施工組織設計要求已經完成全部臨時設施的工程,應按合同價中包括的全部臨時設施費計算。

    綜合基價中的臨時設施費=綜合基價費用×0.8%

    2、未完成全部臨時設施的工程,可按臨建實際搭設面積占發包方批準 的施工組織設計中的臨建面積的比例分攤

    臨時設施補償費=合同價中的臨時設施費×(臨建實際搭設面積/發包方批準的施工組織設計中的臨建面積)。(注意臨設方案的重要性)

    5.2.3.3工程已竣工結算(竣工驗收設坎,便于收款)時,實際工期(合同工期與停工工期之和)超出合同工期時,仍按合同價中的臨時設施費用計算。

    5.2.4剩余材料(半成品)費用計算

    ※注意清算材料量(剩余原材料、半成品、成品、工程實體未完成部分等,注意考慮損耗,測算如何索賠)

    5.2.4.1工程未竣工、雙方擬解除合同時,承包人為該工程所備材料(半成品)現場剩余的部分可計算費用,由發包人負擔。

    5.2.4.2剩余材料(半成品)數量的確認:發承包雙方(監理工程師變可代表發包方、下同)應根據施工合同通用條款第28條約定的內容和范圍,對承包人為該工程所備剩余的且不能轉移至其它工地的材料預予以清點,及時編制有材料(半成品)品種、規格、數量等內容的剩余材料(半成品)清單,加蓋單位公蓋并由經辦人簽字,作為計算剩余材料(半成品)費的依據。

    5.2.4.3對于承包人能夠盡力將該工程所備的剩余通用材料(半成品),轉移至其它工地的運雜費,應由發包人承擔。

    5.2.4.4材料價格(半成品)的確定,雙方可協商定價。也可以當地造價管理部門在該工程施工期所發布的人格信息為準。剩余材料(半成品)費用=∑材料(半成品)數量×單價。

    5.2.5周轉材料停止補償

    5.2.5.1周轉材料停止補償的范圍:停工期間已支設的未澆混凝土和未拆除的腳手架:為保證后續施工需要,發包方簽證要求存放在現場的模板和腳手架。

    停工后,發承包雙方應及時清點上述周轉材料的數量,組織編制有名稱,規格,數量,新舊程度的周轉材料停止清單,加蓋雙方公章,并由經辦人簽字,作為計算周轉材料停止補償費的依據。

    5.2.5.2 模板可按以下方法計算補償費

    鋼模板一次攤銷量=[一次使用量*(1+損耗量)]/周轉次數。

    木模板一次攤銷量=[一次使用量*(1+損耗量)*K]

    模板停滯攤銷補償費=一次攤銷量*攤銷次數*相應模板單價

    注:損耗量,周轉次數,損耗率,K值詳附表1,2。

    攤銷次數=停滯天數/一次使用期(該次數不應超過附表中的周轉次數)。

    5.2.5.3 腳手架可按以下方法計算補償費

    一次攤銷量=[一次使用量*(1-殘值率)]*(一次使用期/耐用周期)。

    停滯攤銷補償費=一次攤銷量*攤銷次數*腳手單價。

    注:殘值率,耐用周期,一次使用期詳附表3,4。

    攤銷次數=停滯天數/一次使用期(該次數不應超過附表中的周轉次數)。

    5.2.6 施工機械停職補償

    5.2.6.1施工機械停滯補償的范圍,僅限于停工前后施工所需要的不能移動的尚未拆除的機械。停工后,發承包雙方應及時清點未拆除的數量,對可以拆除的機械應及時拆除。盡快編制有施工機械名稱,規格,數量,新舊程度的停滯機械清單,加蓋雙方公章,并由經辦人簽字,作為停滯機械補償的依據;

    5.2.6.2施工機械停滯費按《施工機械臺班費用定額》相應機械臺班停滯費乘以停工日期計算;

    5.2.6.3根據5.2.6.2條計算方法所得任何一種機械的停滯費均不得高于該施工機械停滯前的尚存凈值;

    5.2.6.4機械臺班簽證的辦理非常重要,在多數工地均正在,一旦窩工或停工降水設備運作是少不了的。

    5.2.6.5四川省建設工程造價管理總站就一般工業和民用建筑制定了“關于明確零星工作項目人工單價、停(窩)工人工、機械臺班單價計算方法的通知”[川建價發(2006)19號],其中明確,“零星工作項目”“機械停置臺班單價按定額機械臺班單價的60%計算”;

    5.2.6.6 (1)折舊費,(2)大修理費,(3)經常修理費,(4)機上人工四項費用。

    5.2.7趕工費用計算

    5.2.7.1趕工補償費標準(2000年《四川省建設工程費用定額》SGD7-2000)

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    5.2.7.2趕工補償費,是根據川建委價發(1999)0741號文發的《四川省建設工程施工發承包價格管理實施細則》中規定,甲方要求乙方采取措施,使施工工期小于現行工期定額15%以上所增加的費用。

    5.2.7.3趕工補償費,其具體工程項目收取標準,由甲乙雙方根據趕工補償費標準在承包合同中明確?!旧潭ū壤鉀Q】

    5.2.7.4趕工費計算方法

    1、文件規定法(造價站、定額站相關文件);

    2、合同法;

    3、實際費用法(趕工方案+實際報價);

    4、協商辦法(補充協議);

    5、獎懲辦法。

    5.2.7.5估算趕工措施費用

    1、趕工措施費的計算基數為建安造價。

    2、住宅工程:按文件規定調整以后的工期提前20%以內(不允許超過20%),則須增加2%~3%的趕工措施費。

    3、高層建筑工程:按文件規定調整以后的工期提前25%以內(不允許超過25%),則須增加3%~4%的趕工措施費。

    4、一般框架、工業廠房等其它工程:按文件規定調整后的工期提前20%以內(不允許超過20%),則須增加2.5%~3.5%的趕工措施費。

    5.2.7.6趕工費用清單

    1、人工費:人工補貼費用

    管理人員的工作效率降低、加班費用、獎勵、生活補助等;新增人數×當地日平均工資+夜間工資(新增人數×當地日平均工資)※40%(商定)

    勞務工人集中投入、交叉作業、工作面減少、進出場費用、工作效率降低及不同程度窩工等;新增人數×工日單價(合同中規定或信息價)+夜間工資(新增人數×當地日平均工資)※40%(商定)

    其他勞務人員工資:新增人數×工日單價(合同中規定或信息價)+夜間工資(新增人數×當地日平均工資)※40%(商定)

    2、材料費用:周轉材料及外加劑等

    周轉材料:按照實際計算

    外加劑:根據工程量和配合比計算

    3、機械費用:起重設備長時間高負荷運轉(機械磨損及保養費用+人工費用)、發電機組、泵車、吊籃、運輸機械(含材料運輸)等;

    4、安全文明費用:

    工人夜間施工的夜餐費、夜間施工照明費、照明設備及燈具攤銷費、周圍環境安置費用等;按照實際計算或者待定比例取值;

    5、臨時設施費用:待定比例取值;

    6、二次搬運費:待定比例取值;

    7、規費和稅金:規定費率取值。

    5.2.8附則

    5.2.8.1施工機械尚存凈值可參照附表5中的施工機械購置原值,使用年限的新舊程度計算。

    5.2.8.2依據本辦法計算的補償費均應按工程所在地的稅率記取稅金。

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    6、索賠函件要求及正確格式

    6.1索賠意向通知書(索賠事件發生后28天之內)

    索賠事由發生的時間、地點、簡單事實情況描述和發展動態、索賠依據和理由、索賠事件的不利影響等。

    6.2索賠文件(索賠意向通知書發出后28天之內)

    6.2.1總述部分:索賠事件過程、相關單位損失及額外成本支出;

    6.2.2論證部分:依據合同法規進行辯證,具有索賠權(重點);

    6.2.3索賠計算:周密嚴謹、有理有據;

    6.2.4證據部分:必要且充分。

    往來函件必須嚴謹、周密。在任何情況下,包括運行正常和相互關系很和諧的情況下,只要存在窩工、停工,存在經濟損失均應該以函件的形式上報,且努力的得到簽收或確認,為窩工、停工事實做好伏筆,有備無患。尤其是在建筑工程環境復雜的情況下,更應該如此。

    ※項目工程每個部門必須將每次的索賠函件及其支撐資料一次性做到位,報預算部門備案,存檔。

    6.3過程索賠文件(每間隔28天之內上報一次)

    注意索賠文件的一致性

    6.4最終索賠文件

    索賠事件結束后28天內,上報總的索賠文件一次,注意索賠文件的一致性和邏輯性


    7、工程項目索賠的組織機構

    7.1公司團隊:律師、造價、財務、工程部

    7.2項目部門

    執行經理、責任工長、技術負責人、預算部門(2員)、材料部門、資料部門(2員)


    8、工程項目索賠處理的法規

    8.1《全國統一建筑安裝工程工期定額》(2000年版);

    8.2招標、投標文件;

    8.3施工承包合同及協議、通用合同條款;

    8.4《中華人民共和國合同法》

    “第一百一十九條 當事人一方違約后,對方應當采取適當措施防止損失的擴大;沒有采取適當措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償?!?/span>

    “第二百七十八條 隱蔽工程在隱蔽以前,承包人應當通知發包人檢查。發包人沒有及時檢查的,承包人可以順延工程日期,并有權要求賠償停工、窩工等損失?!?/span>

    “第二百八十三條 發包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的,承包人可以順延工程日期,并有權要求賠償停工、窩工等損失?!?/span>

    “第二百八十四條 因發包人的原因致使工程中途停建、緩建的,發包人應當采取措施彌補或者減少損失,賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用?!?/span>

    8.5《勞動合同》

    8.6定額造價文件等(費用、工期、信息價等)

    8.7政府文件(當地日平均工資規定、造價站文件等)

    8.8四川省建設工程造價管理總站就一般工業和民用建筑制定了“關于明確零星工作項目人工單價、停(窩)工人工、機械臺班單價計算方法的通知”[川建價發(2006)19號],其中明確,“零星工作項目”“機械停置臺班單價按定額機械臺班單價的60%計算”,但同樣又面臨著“零星工作項目”窩工時間如何折算為具體臺班數量的實際問題,更何況本規定的適用對象似乎僅限于“零星工作項目”,而主體工程窩工卻沒有相應規范,雖然僅對零星工作項目作出如此規范性規定,但卻是建設工程窩工索賠規范建設的一大步,對大中型建設工程窩工索賠具有拋磚引玉之功效。

    8.9《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》2015

    規定了借貸資金法規上如何處理、如何計息的法律基礎。

    8.10搜索相關的索賠法律法規


    9、索賠及催款策略

    9.1索賠策略

    施工索賠是建筑市場多次反復博弈產生的市場游戲規則。目前,在國際上常用的各種施工合同條件中,對索賠規則描述最有影響力的是國際通用的FIDIC合同條件。索賠規則的精要之處在于對合同價或合同工期進行適當的公正調整,以彌補承包商不應承擔的損失,使承包合同的風險分擔程度趨于合理。這不僅對建設項目的承發包各方有利,而且還能促進建筑經濟的高效率與社會文明。

    在我國建筑業界,索賠業務的開展,國內、國外存在較大的差距。作者認為,國內承包工程施工索賠,有待進一步提高業界對索賠理念的理解和認識,盡快出臺適合中國國情的通用和專用合同條件,并在政府和建設單位的采購指南中規定必要的遵循規則,才能促進國內承包工程施工索賠業務的正常開展。

    在當今國內外工程承包工程低報價盛行的激烈競爭條件下,施工索賠恰似一種調整市場供求關系的"納什均衡"。承包商如果不善于索賠,以減少自己的損失和爭取盈利,就可能無法生存下去。為此,承包商必須不斷地提高和具備先進的合同管理、尤其是索賠管理水平,其關鍵在于培養和造就一批自己的合同管理技術人員和專家,使他們具備:強烈的索賠意識,;豐富的專業技術、合同、法律知識;出色的公關和運用外語工作能力。

    從總體上講承包商提出施工索賠,應該遵循客觀性、合法性、合理性三項準則??陀^性指發生的索賠事件是真實存在的,而且導致的損失有證據;合法性是指索賠事實符合法律規定,導致的損失有因果關系;合理性是指索賠事實在合同條款、或法令,或慣例上合理,需要合理論證和合理計算索賠值。

    施工索賠在實際操作中充滿懸念和魅力,常常是喜憂愁參半,挑戰和機會并存,因此要搞好施工索賠必須講究策略和對策。所謂策略即是行動方式的集合,對策即是互為行動的策略。

    索賠需要總體謀略。孫子兵法謀篇日:"夫未戰而廟算勝者,得算多也;未戰而廟算不勝者,得算少也。多算勝,少算不勝,況乎無算乎。"古人之教誨,承包工程界前輩之經驗及筆作者實踐之體會,總體謀略是索賠成功的關鍵。一般來的講要做作好索賠總體謀略,承包商必須全面把握幾個方面的問題:

    一、是投資問題,即業主為項目準備了多少資金,這些資金來源何處,源頭監管有什么限制,這些資金是否存在索賠空間,空間有多大等等。公司與此工程相關的實際經營狀況;建設單位產業情況;索賠談判和處理索賠事件的具體人員隊伍;(知己知彼,百戰不殆)

    二、是索賠人際問題,即索賠當事人(業主、承包商)和涉及人(工程師及其他)的關系問題。在應用FIDIC合同條件的國際承包工程承包項目中,工程師對索賠有批準或拒絕的權利,但聰明的業主總是會在"白皮書"(顧主/咨詢工程師服務合同)中對工程師的服務附加要求,所以承包商要想獲得索賠成功,必須搞好與工程師和業主的關系。這樣仍不能盡然,涉及索賠的人際關系一般還有其他方,如世界銀行貸款的項目,銀行方對項目的實施的監管力度很大,要派專門的項目協調員,國際開發協會(IDA)還有專門分管項目的工程師,這些人士往往能左右工程師,或業主對索賠的決定。又如國內承包工程,有業主的主管部門、政府監管部門,大型的項目還有界于業主和工程師之間的工程指揮部等等,關系更加復雜??傊煌某邪こ添椖坑胁煌乃髻r人際關系,承包商把握之目的是要找到爭取索賠成功的人際關鍵線路。弄清楚建設單位與政府、銀行等關系。

    三、是合同問題,即全面地的研究把握合同。一位資深的外國專家曾告訴筆作者,在國際承包工程承包項目中,"誰也沒有把合同文件全搞懂。"潛在的道理很簡單,只要你比你的對手更了解和懂得合同,辦起事來就肯定可以占上風。索賠,博弈也,你的成功建立在對方的錯誤基礎上是常有的事。

    四、是索賠策劃問題。一般的規律,工程施工進行到三分之一1/3左右,已經提出的、正在凸現的和可能出現的施工索賠問題就有了一個大概的輪廓。這時候的承包商應該已具備把握上述三個問題的基礎,因此可以對項目的施工索賠進行全面策劃。實際上這項工作越早進行對索賠越有好處,國際上知名的大承包商,許多都有專門的索賠師,其索賠謀略從投標階段就開始了。相比之下,我國承包商在這方面還有管理差距,特別是國內承包工程。全面索賠策劃應該對已經提出的、正在凸現的和可能出現的施工索賠問題進行全面的分析,分類、排序、計算和匯總,結合項目的投資、人際和合同特點,制定明確的索賠目標,策劃實現目標的策略和對策,解決進行具體施工索賠事項的指導思想問題。

    五、是分段索賠

    單項索賠:即使不能及時索賠下來,但索賠文件必須完整,有效。

    總索賠或一攬子索賠:盡量避免此種情況發生,交叉多、數量大,索賠單位通常吃虧;

    六、是讓步索賠

    即使索賠有些項不成功,能否在付款條件上獲得成功(滯留金換成保函形式、提前付款等等)

    索賠時,對數量小,證據不太充分可以權衡這個索賠事件,以求進退自如。

    七、是索賠談判前的注意事項

    1、組件索賠團隊;

    2、資料收集,強化基礎工作;

    3、集中整理工程相關虧損項目,如:工程單價、工作效率、施工成本、資源投入等,標明工程處于虧損狀態,爭取建設單位的理解與同情;

    4、一切索賠都是建立在施工合同基礎上的,其他文件均是作為支撐文件,必須詳細熟悉合同;

    八、是索賠談判必須明確的事項

    1、違約行為的明確

    2、違約責任的明確

    3、索賠金額及賠償方式明確

    4、索賠期限明確

    由于承包商提出的每一項索賠,都需要工程師和業主的判定與審批,所以反復的談判是不可避免的。談判要有目的、原則和策略,而且必須事前做好充分準備,談判時才能發揮好技巧。依筆作者之見,談判前的溝勾通比談判本身更為重要,因為,事前溝勾通越多信息就越多,信息越多就越便于分析確定不同的對策,談判的目的才容易達到。事實上許多成功的談判往往是在談判桌下達成協議的。

    9.2崔款策略

    9.2.1電話催款

    電話催款時,請注意以下事項

    1.請做好事前準備工作

    對合同內容及合同執行情況熟記于心。準備一支筆和一本筆記本,可以隨時記錄談話內容。

    2.以專業的口吻應答

    當你與客戶交談時,請你作好下列心理準備:記住!你是基于你工作上的原因與這個客戶通電話,而不是造成他的不方便或是妨礙他的日常作息。同時,請以專業的語氣與客戶交談,因為,客戶將會以他對你在電話中的交談技巧來對你及你的公司做出評價。

    3.掌握整個談話局面

    請切記你打電話的目的,不要在談話中迷失了你打電話的重點:將賬款順利回收。在你與客戶談話的過程中,請你讓對方的談話內容保持在正確的語調,也請注意不要讓你的談話對象離題太遠,這樣會讓你事倍功半,無法讓你順利達到你想要的目的—回收賬款。

    4.請將你全部的注意力放在你的客戶上

    如果讓客戶感受到你對他有任何一點的忽略,都有可能被客戶理解成為你對他所欠的帳款并不在乎,任何會讓你分心的事情,都請在結束你與客戶之間的談話后,再去處理。

    5.請勿發出模糊不清的聲音

    當你在與客戶通電話時,請勿吃東西、抽煙、嚼口香糖或喝飲料,這除了是禮貌外,更嚴重影響你回收帳款的可能性。

    6.請適時給予你談話對象適當的回應

    由于你的客戶無法通過電話線看到你的表情,如果你無法給予他適當的回應,或你只是沉默以對,你的客戶可能會認為你并不在乎有沒有回收或是何時回收這筆帳款,有一些諸如:是的,我了解、好的、我很感謝你,如果你┉等的回應將會讓你的客戶清楚的知道你對于回收這筆帳款的決心。

    7.請真心誠意的對待你的客戶

    請你如實的說出心中想表達的話語。通過電話的效果,如果你有任何不誠實或是不真誠,在電話中聽起來都會顯得特別明顯。

    8.請在結束對話時仍留給對方一個好印象

    請你在掛斷電話前,告訴你的客戶:非常謝謝您在這件事情上給我們的協助 或 是 我真的很高興我們能順利解決這個問題對客戶說這些話將會讓你的客戶感受到跟你及你的公司做生意,是一件非常愉快的事。

    9.2.2催款具體策略(關鍵深刻理解)

    9.2.2.1擒賊先擒王

    9.2.2.2借刀殺人

    9.2.2.3※欲擒故縱

    扶危濟困,欲擒故縱,才能商機無限,達到“雙贏”

    當債務人無力債時,若采取逼債等方式強制執行,無法取得好效果,即使追回部分債務款,因債務人無法恢復生產,其余債款也就無法追回,不妨幫助他在經營活動中走出困境,走上正軌,再讓其還債不遲。此計要量力而行。

    9.2.2.4以逸待勞

    債權人只負責大局掌控、專心自己的業務

    債權人采用“情、利、理”,通過律師、收賬人員圍繞債務人(家庭、朋友、領導、同事等)施壓,逼其還款

    9.2.2.5殺一儆百

    9.2.2.6釜底抽薪

    凍結銀行存款、停止原料供應、聯合其他債權人、阻止其他業務經營等

    9.2.2.7圍魏救趙:同釜底抽薪,控制債務方死穴

    9.2.2.8隔岸觀火

    在催款前期,利用債務方內部矛盾,獲取準確信息,把握好分寸,對破產清欠非常重要

    9.2.2.9笑里藏刀

    9.2.2.10瞞天過海

    9.2.2.11渾水摸魚:同隔岸觀火

    9.2.2.12關門捉賊

    9.2.2.13拋磚引玉:注意規避法律風險

    9.2.2.14:兵貴神速

    9.2.2.15反客為主

    通過兼并或合并掌握債務人企業的控制權(即控股),從而操縱債務

    9.2.2.16攻心為上:心服口服歸還債務

    9.2.2.17李代桃僵:產權質押或第三方擔保(注意手續的齊全,抵押物或第三方擔保的有效性)

    9.2.2.18一箭雙雕:同欲擒故縱,共同努力,達到雙贏

    9.2.2.19避實就虛:債務明確、數量較小的做法,通過最終裁定權裁定

    9.2.2.20死地求存:通過仲裁、法院等直接解決,同避實就虛,性質不一樣而已

    9.2.2.21居安思危

    9.2.2.22借尸還魂:通過破產申請,得到優先償還權

    9.2.2.23圍而奸之

    9.2.2.24遠交近攻

    9.2.2.25兩全其美:同一箭雙雕

    9.2.2.26有的放矢:通過函件、電話等簡單方式進行催款,通常效果欠佳

    9.2.2.27苦肉計

    9.2.2.28美人計:同拋磚引玉(規避法律風險)

    9.2.2.29反間計:同隔岸觀火,但性質更惡劣

    9.2.2.30走為上:等待時機,絕地反擊


    10、新疆工程索賠處理案例1

    在這幾年的工程造價司法鑒定工作中,常會遇到停工損失賠償的計算問題。由于當時合同簽定不夠嚴謹,雙方未對停工損失進行約定,停工后雙方未辦理經濟簽證,進入司法程序后雙方又對停工損失的計算達不成協議,因而給停工損失的計算帶來一定的難度。下面就如何計算因非承包方的原因造成的停工損失談談看法。

    一、臨時停工損失的計算

    臨時停工多因地質條件變化、臨時停水、停電、工程中的人為障礙等原因造成。此類停工一般都要辦理經濟簽證,簽證上要有具體的停工、復工時間及人員、機械數量,因而停工損失的計算比較簡單。

    人工停工費的計算,發包方的原因而造成的停工、窩工,按停工期間的現場停工工人計算。

    機械停工的計算,根據有關規定,其機械停置費按第一類費用中的(1)折舊費,(2)大修理費,(3)經常修理費,(4)機上人工四項費用之和,乘以實際停置臺班數(每天只計一個臺班)。

    造價工程師在審核此類停工損失時應注意以下幾點

    1.對地質條件變化引起的停工,首先要審核引起停工的施工現場的地質條件是否與發包方提供的地質資料一致。一般情況下,發包方會在招標文件中提供現場地質勘察報告,承包方也會對施工現場周圍環境進行考察,并在投標書中聲明。對承包方因為其對發包方提供資料的誤解或對風險的預見不足造成的停工,即使有簽證,造價工程師也應拒絕賠償。只有現場地質條件確與發包方提供的地質資料不符,出現的情況又是有經驗的承包方所不能預見的,這時才能對因地質條件變化而停工造成的人工窩工、機械閑置進行補償,但不計利潤,并且對處理該情況所采取的具體措施支付費用。

    2.對于因地下構筑物和文物等障礙物引起的停工,障礙物必須是施工圖紙和發包方提供的資料中未進行說明的,且是承包方不能預見的,造價工程師才能對停工引起的人工窩工、機械閑置和處理費用予以確認。

    二、長期停工的損失計算

    長期停工常常是由于發包方因無力支付工程款,致使合同無法繼續履行而造成的。這時,承包方有權要求發包方支付在合同終止前已完工程的入工、材料、機械設備的全部支出,并可要求發包方對各項管理費用、利息、保險費用等進行賠償。具體的停工損失計算如下:

    1.人工窩工、機械停置費用的計算

    發包方對工程停工出具了有關人員、機械停置簽證的,人工窩工,機械停置費按經濟簽證計算。雙方未做停工退場簽證的,造價工程師可以根據施工組織設計及進反報表等資料,確定停工時已施工的項目,根據施工內容數量確定需要的施工人數和機械設備的種類,機械數量可以從施工組織設計中查得。停工時間可按合同有關條款執行或由雙方協商確定。合同中未對停工時間進行約定,雙方又達不成協議的,目前對此類停工時間如何計算還沒有專門的規定。有的承包方在索賠報告中指出,其施工機械在工地停工后,一直停放在工地上,其機械閑置費應從停工開始計至辦理結算或起訴時間為止。造價工程師在處理索賠時應遵循兩個原則,一是所發生的費用應是承包商履行合同所必須的和已經實際發生的;二是承包商不應由于停工的發生而額外受益或額外受損,即對實際損失進行賠償。1999年12月建設部推行的《建筑工程施工合同示范文本》中,發包方不按合同支付工程款(進度款)雙方未達成延期付款協議,導致施工無法進行,承包方可停止施工,停止施工超過56天,發包人不支付工程款(進度款)的,承包方有權解除合同。

    2.支付承包方根據約定已定購的材料、設備費用計算

    對于承包方已按合同約定訂貨的材料、設備,承包方應負責退貨或解除購貨合同,不能退還的貨款和貨物、解除定貨合同所發生的費用由發包方承擔。

    3.進度款的利息

    承包方按合同的約定向監理工程師或甲方代表按月提交已完工程量的報告,監理工程師或甲方代表收到報告后7天內按設計圖紙核實已完工程量。確認計算結果14天內,發包方應向承包方支付工程進度款。延付進度款可按月計算復利,延付進度款利息的計算時間應從確認計算結果后第15天開始,算至辦理結算形成結算報告的時間為止。

    4.工程款利息

    發包方、承包方在終止施工后辦理了已完工程結算,則發包方應在28天內支付結算價款,若發包方拖延付款,雙方也未達成延期付款協議,承包方可向發包方要求延期支付工程款利息。

    5.臨時設施費補償

    由于終止合同的工程已完工程結算款中所包含的臨時設施費,一般小于承包方的實際花費。因此,對工程完成比例不大的項目,臨時設施費補償,可通過清點現場承包方所建的臨時設施的實際投入減去工程結算中所含的臨時設施費求得。對于主體工程已經完成的,承包方所投入的臨時設施一般均已到位,這時臨時設施補償可通過以下算式進行計算。

    投標書中的直接費×臨時設施費率×中標通知書中規定的上浮或下浮比率-已完工程結算中所含的臨時設施費。

    6.工程保險費的計算

    承包商已將工程進行投保的,合同終止時。承包方可要求發包方支付自己已交納的保險費與工程結算款中的保險費的差額。索賠金額=已交納的保險費-已完工程結算中所含的保險費。

    7.管理費的計算

    從工程停工至承包方撤離工地,承包單位可向發包方要求在此期間的現場管理費。

    現場管理費的計算可由

    本工程直接費×現場管理費率÷合同工期×停工天數×折減系數。

    工程直接費可按投標書中的直接費×中標通知書中規定的上浮(下浮)比率或直接費與工程含稅造價的比例×工程(概)預算造價確定。停工天數的確定同上述人工機械停置時間的確定。工地停工后,承包方投入的管理費用相對正常施工時少,因此應乘一個折減系數,該系數可參照有些省、市的經驗,按40%左右的比例計算。

    8.看場費用

    雙方尚未辦理工地交接手續前,承包方派人看管工地現場的,則參照同類人員社會平均工資水平計算看場期間的看場費用。

    三、對承、發包方的幾點建議

    根據近年來停工損失司法鑒定的經驗,筆者認為在停工后,承、發包方應作好以下幾點工作,以便于日后計算停工補償。

    1.停工之后,承包方應在規定的時限內向發包方提出辦理停工補償協議,如果協議不成(或得不到發包方的有關答復),則在規定的期限內自動做好人員、機械的撤離工作,并作好記錄,以書面形式通知發包方,以減少自身的損失,不要抱著我停工多長時間,發包方就得補我多長時間人員、機械的停置損失的思想而盲目等待。

    2.停工之后,發包方不能就停工的時間長短作出明確判斷,承包方不能自行撤離施工現場的,建議承包應在合理的時間間隔內(一般為28天),定期向發包方通報一次停工期間人工、機械的停置情況及補償報告,并要求發包方簽收、答復。

    3.停工期間,承、發雙方都應實事求是地做好停工期間的有關數據的記錄,最好能收錄有關的圖文資料,有必要的還可進行公證,以有利于日后的停工補償計算工作。


    11、新疆工程索賠處理案例2

    停工損失計算可參照以下原則進行

    一、停工人工費的計算

    1、停工待命期間窩工費=待命人員人數×待命人員工資

    待命人員人數:即在業主正式下達停工令前,已停止施工的部位待命作業人員數量(注:需監理人員簽認)

    待命人員工資:建議采用當地造價信息上公布的人工市場價。

    2、留守工人費用=留守工人人數×留守人員工資

    留守工人:指的是停工期間,為維護工程不遭受破壞及現場看守施工材料所必需留守的人員(注:需監理人員簽認)

    留守人員工資:建議采用當地造價信息上公布的人工市場價。

    3、現場管理費:包括留守管理人員的工資、房租費、水電費、交通費、辦公費等。計算方式可采用整個工程造價中現場管理費總額除以總工期,再乘停工時間,也可以采用分項計算法,即,留守管理人員工資=人數×工資標準,房租費、水電費按實際發生付款憑證計算,交通費和辦公費估列等。

    4、放假人員放假費用=放假人員人數×放假工資

    放假人員人數需監理簽認,放假工資建議采用人工市場價一定的比例(如60-70%)。

    二、機械設備、材料費的計算

    1、自有大型機械設備閑置費=∑各機械閑置臺班數量×閑置臺班費

    閑置臺班數量=閑置天數×閑置系數(閑置系數=機械年平均工作臺班數÷365天),機械年平均工作臺班數有相關定額,也可以到單位設備管理部門索要相關資料。

    閑置臺班費:一般《施工機械臺班費定額》中有規定。

    2、租賃設備租賃費:按實際發生付款憑證或租賃合同單價計算

    3、自有周轉材料折舊費:可以按租賃制考慮,租賃單價參考當地造價信息相關數據,也可以按攤銷費計算=(材料購進原值-材料報廢后殘值)÷材料預期使用時間×停工時間。

    4、周轉材料租賃費:按實際發生付款憑證或租賃合同單價計算。

    三、工程維護費

    1、臨時設施的維護費:即便道、攪拌站等臨時設施的日常維護費,包括人工費、材料費及機械使用費。

    2、正式工程的維護費:如有些工程停工期間需持續抽水等費用。

    四、財務費用

    1、貸款利息:指由于業主計價欠撥款,造成項目資金緊張,項目部貸款施工,因停工增加的貸款利息額。

    2、保函手續增加費:指因停工造成工期延長,而增加的施工企業履約保函和民工工資保函費用(注:本費用為預估費用,停工如果不會造成實質性工期延長,則不計此項費用)。

    項目部在計算停工損失時,應做到不重計、不漏計,計算相對合理,計算依據充分、完善,不任意夸大損失額度(各項費用中應含稅)。

    五、結束語工程中途停工損失的補償問題在建筑工程施工中經常發生,短期停工會造成人工、機械的閑置和經濟損失,拖延工期。長期停工甚至影響到解除合同,停止施工。在處理停工問題時要做到以下幾點:第一,中途停工后,發承包雙方均有采取措施以減少或防止擴大損失的義務。第二,承包方應當對工程的前景有合理的預見,對風險有較理性的把握,應積極采取措施,降低損失,因而有義務及時做好人員和機械的安置工作。不要抱著停工多長時間,發包方就得補償多長時間停工損失的思想而盲目等待,否則會出現補償不了的損失(資陽未處理好)。第三,停工事件發生時,承、發包人都應實事求是的做好停工期間的相關記錄,務必要及時做好相關簽證,有利于索賠工作的處理。如何合理地確定中途停建工程補償費用的計算問題,直接關系到建設單位和施工企業合理的經濟利益,因此根據工程的實際情況,對停工、窩工補償費中的各項應計費用及其計算方法進行更深入的細致的分析研究,做出較為合理的補償,以免承、發包雙方產生嚴重的工程經濟糾紛。

    為此,承包商必須不斷地提高和具備先進的合同管理、尤其是索賠管理水平,其關鍵在于培養和造就一批自己的合同管理技術人員和專家,使他們具備:強烈的索賠意識,;豐富的專業技術、合同、法律知識;出色的公關和運用外語工作能力。


    內容來源:王道勇 ,工程造價管理
    文章來源:中銀咨詢微信公眾號

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